Введение. Деятельность любого предприятия должна осуществляться в соответствии с законодательством, именно это одна из основных составляющих ее безопасность [1, 2]. Для определения такого соответствия проводится правовой аудит корпоративной безопасности, который подразумевает проверку правовой защищенности компании и ее руководства с целью оценки соответствия юридически значимых документов, действий и взаимоотношений компании законодательству и выявления уязвимых точек бизнеса, грозящих финансовыми потерями, административной, налоговой и уголовной ответственностью [3].
Цель правового аудита безопасности – поиск возможных рисков возникновения убытков компании в результате невыполнения обязательств клиентами, возникновение претензий со стороны контролирующих органов и санкций за несоблюдение гражданско-правовых отношений, привлечения компании или ее должностных лиц к административной и уголовной ответственности.
Основная задача правового аудита безопасности –обеспечить максимальную правовую защищенность компании и ее руководства [4]. Одно из актуальных направлений правового аудита безопасности с точки зрения объекта проверки – это аудит Due diligence (англ. «должная добросовестность»).
Именно это направление приобретает все большее значение в бизнесе. В периодической печати и научной литературе аудит Due diligence трактуется и переводится следующим образом: «проверка должной добросовестности», «должная старательность», «всестороннее исследование достоверности предоставляемой информации», «тщательное наблюдение», «всестороннее исследование деятельности компании, ее финансового состояния и положения на рынке». В большинстве случаем, это направление предполагает проведение разнонаправленного анализа деятельности компании с подготовкой подробного заключения о выявленных результатах [5]. Однако предложения, представленные аудиторскими компаниями по проведению этой процедуры, существенно расширены и учитывают не только финансовые аспекты для оценки будущих инвестиций, но и налоговые, управленческие, маркетинговые и технические стороны, а также правовые основы их существования. При этом единая методика проведения аудита отсутствует, в связи с чем у владельцев бизнеса нет понимания о полноценных возможностях аудита Due diligence.
Цель исследования состоит в усовершенствовании существующих инструментов и методики аудита Due diligence путем разработки алгоритма, позволяющего любой компании в должной мере оценить собственную правовую безопасность, обеспечить ее стабильность и создать условия для получения «прозрачной» информации инвесторами и партнерами.
Условия, материалы и методы. Процедура Due diligence – необходимый этап при покупке бизнеса, оценке инвестиционных рисков, проведении сделок пo слиянию (поглощению, присоединению), заключении контрактов или оформлении отношений c будущими партнерами. Это процедура оценки правовой чистоты будущей сделки, а также благонадежности контрагента [6]. Перечисленные случаи Due Diligence характерны для оценки бизнеса в целом, но возможны и в отношении таких его отдельных аспектов как объекты недвижимости, права требования, состояние соблюдения компанией трудового, корпоративного прав, права интеллектуальной собственности, права требования и прочие направления
В целом, аудит Due diligence должен обеспечить полную, достоверную и объективную информацию не только о бухгалтерской отчетности, активах и рисках, связанных с объектами инвестирования, но и об их правовой обеспеченности и защищенности, что позволит получать при операциях инвестирования и формирования отношений с партнерами достоверную и объективную информацию, результаты которой в дальнейшем приведут к эффективному управлению.
Методологической основой исследования служил системный и процессный подходы к изучаемой проблеме. В работе использовали общенаучные методы логического анализа и синтеза, в частности, аналогии, типологии, обобщения. Путем изучения обширного эмпирического материала результатов проверок аудиторскими организациями, контролирующими органами, коммерческими компаниями в рамках внутреннего аудита, исследованы особенности осуществления и традиционно выявляемые нарушения при аудите Due diligence.
С использованием правосоциологического метода, а именно, изучения материалов уголовных и гражданских дел, а также иных документов, выявлена степень эффективности правового регулирования аудит Due diligence.
Результаты и обсуждение. Аудит Due diligence – это проверка объектов инвестирования, включающая в себя анализ инвестиционных рисков, независимую оценку объекта инвестирования, всестороннее исследование деятельности компании, комплексную проверку её финансового состояния, но действующая практика значительно расширяет область этого определения и границы проверки. Так, в современных условиях выделяют следующие виды Due diligence: юридический (Legal Due Diligence), финансовый (Financial Due diligence), налоговый (Tax Due diligence), управленческий (операционный) (Operational Due diligence), маркетинговый (Marketing Due diligence) и технический (Technical Due diligence). Для каждого из них характерны специфические вопросы, учитывающие особенности направления анализа, в связи с чем следует определить область исследования в каждом их этих направлений и ключевые аспекты исследования, подлежащие проверке (табл. 1).
Таблица 1 – Классификация Due diligence по видам и направлениям исследования
|
Вид |
Ключевые аспекты исследования |
|
Юридический
|
Анализ правового статуса общества (включающий изучение учредительных документов и существенных корпоративных событий), проверка основных сделок с акциями (долями) общества, сведений об акционерах, их имущественных и неимущественных правах; анализ системы корпоративного управления (включающий изучение решений органов управления и основных доверенностей, выданных обществом) на предмет соответствия их требованиям закона и возможности возникновения корпоративных конфликтов либо привлечения общества или органов управления к ответственности); проверка юридической «чистоты» прав на имущество компании, выявление имеющихся обременений, рисков оспаривания сделок; проверка регистрации прав собственности на недвижимость и выявление имеющихся обременений; юридическая проверка владения пакетами акций других компаний; юридическая проверка принадлежащих компании объектов интеллектуальной собственности (патентов, товарных знаков и т.п.) и рисков их оспаривания или отмены регистрации; анализ деятельности компании, ее обязательств по заключенным сделкам и состояния их исполнения; анализ правомерности деятельности компании (наличие необходимых лицензий, разрешений, сертификатов); анализ трудовых отношений; проверка и анализ участия компании в судебных процессах и наличие исполнительных производств. |
|
Финансовый
|
Общий аудит (анализ финансово-хозяйственной деятельности компании); оценка финансового положения предприятия, оценка динамики финансовых показателей; выявление финансовых рисков компании; анализ структуры доходов и расходов компании, основных средств, финансовых вложений, дебиторской и кредиторской задолженности, запасов компании, кредитных договоров и обязательств, анализ условных обязательств, полноты и достоверности учета активов и обязательств; оценка системы бухгалтерского и управленческого учета; оценка достоверности отчетности; оценка эффективности системы внутреннего контроля компании; инвентаризация и оценка активов приобретаемой компании (имущества, кредиторской и дебиторской задолженности и т.п.). |
|
Налоговый |
Соответствие систем бухгалтерского и налогового учета требованиям действующего законодательства; правильность формирования налогооблагаемой базы по каждому виду налогов, исчисления и уплаты налогов и сборов за определенный период времени; состояние расчетов с бюджетом и внебюджетными фондами; обоснованность использования налоговых льгот; анализ перспектив изменения налогового бремени в связи реформированием налогового законодательства или изменения судебной практики; оценка основных налоговых рисков; выявление рисков предъявления претензий со стороны налоговых органов; определение законности используемых компанией схем налоговой оптимизации; оценка перспектив внедрения в приобретаемой компании эффективных законных схем налоговой оптимизации. |
|
Управленческий (операционный) |
Анализ истории и перспектив развития компании; анализ организационно-правовой формы компании; оценка эффективности организационной структуры и уровня корпоративного управления; проверка регистрации выпуска ценных бумаг; изучение прав каждого акционера и совершавшиеся выплаты; проверка правильности оформления сделок с долями компании исследование основных целей компании, путей их достижения; анализ позиционирования компании на рынке, перспектив развития; оценка специфика компании; оценка менеджмента и персонала компании (потенциала кадровых ресурсов компании: риска потери ключевых сотрудников, системы распределения нагрузки на персонал, комплекса мотивации сотрудников) |
|
Маркетинговый |
Оценка текущего положения компании на рынке; оценка деловой репутации компании; анализ конкурентной среды, доли рынка, продуктовой линейки, стратегических клиентов; оценка «платы» за вход на рынок (необходимость получения лицензий, наличия в собственности тех или иных объектов, положительные решения государственных или муниципальных органов); экспертиза конкурентных преимуществ бизнеса и/или основного продукта; аналитика продаж (ведётся ли анализ по результатам работы с клиентами, в каких разрезах проводится анализ; анализ основных существующих и потенциальных клиентов и партнеров; определение возможности быстрого перепрофилирования компании или бизнеса. |
|
Технический (технологический) |
Проверка технического состояния имущества компании, выявление имеющихся технологических проблем; проверка IT-инфраструктуры; анализ соблюдения принципов информационной безопасности бизнеса. |
Аудит Due diligence обязателен при наличии признаков ненадежного контрагента, в частности, если компания финансово нестабильна, имеет просроченные задолженности, работает без необходимых лицензий, скрывает информацию о залогах и других обременениях, имеет частые судебные иски [7] и сомнительную репутацию либо противоречивые отзывы.
Главная цель аудита Due diligence предприятия — минимизация или полное исключение существующих предпринимательских (экономических, правовых, маркетинговых, налоговых) рисков.
Наиболее распространенные виды рисков, выявляемых при аудите Due diligence: риск оспаривания прав на имущество, бизнес в целом, долю в бизнесе, на интеллектуальную собственность, на иные права; риск выбытия актива ввиду его незаконного приобретения при условии, что не истек срок исковой давности; риск отсутствия полномочий у подписантов основных договоров; риск оспаривания решений общих собраний собственников бизнеса (участники, акционеры, в том числе иностранные) и советов директоров; риск возникновения трудовых споров; риск рассмотрения дела в суде (в случае если об этом ранее у проверяемого лица сведений не было), в том числе на территории иностранного государства; риски, связанные с незаконным использованием интеллектуальной собственности; риск банкротства компании либо ее крупных контрагентов; риск предъявления существенных финансовых требований в ближайшем будущем;
риск неблагоприятных для бизнеса изменений законодательства;
риск необоснованного завышения стоимости бизнеса;
риск значительных затрат на урегулирование спорных моментов по кадастровому учету недвижимости, ее инженерного обеспечения (сети), установление границ водопользования [8].
Источники по способу получения информации для проведения аудита Due diligence можно разбить на 2 основные группы: официальные и неофициальные. К первой следует относить документы, предоставляемые компанией по официальному запросу и официальное интервьюирование сотрудников. Ко второй – документы, получаемые в ходе проверки из неофициальных источников, в ходе разговоров с сотрудниками или партнерами компании, из внешних независимых источников, из периодической печати, Интернета, то есть дополнительная информация, предоставление которой не было согласовано с руководством [9].
Авторами систематизированы и представлены основные источники исследования при аудите Due diligence, которые включают в себя как сведения, содержащиеся в официальных документах, так и информацию из внешних источников (рис. 1).
|
Документы |
- Корпоративная документация, в которой содержится информация о совершенных сделках компании, связанных долями и капиталом, о ключевых решениях, смене контроля - Финансовая отчетность — полное и детальное исследование активов и пассивов компании, финансовых обязательств и дебиторской задолженности - Техническая отчетность — документы, отражающие экологические и иные проблемы объекта инвестирования, которые влекут риски осуществления больших затрат в будущем - Отчетность о продукции - Правоустанавливающие документы на материальные активы - Контракты фирмы: любые договоры и сделки в рамках гражданских, трудовых, административных и иных отношений |
|
Менеджмент компании и прочие источники
|
- Сведения о владельцах компании - Система управления -Система делегированных полномочий - Кадровая политика - Сведения о филиалах и представительствах - Патенты и товарные знаки - Сведения о благонадежности и добросовестности контрагента - Сведения о кредиторской и дебиторской задолженности - Наличие судебных разбирательств в судах всех категорий (суды общей юрисдикции, арбитражные, третейские) - Наличие исполнительных производств - Сведения о конфликтных ситуациях с контрагентами либо работниками |
Рис. 1 – Основные источники исследования при аудите Due diligence.
Информацию, полученную по различным каналам, сопоставляют и анализируют. Наличие явных противоречий – повод задуматься о надежности источников или искажении информации.
Большое значение при проверке и разработке этапов аудита Due diligence имеет наличие чек-листа, позволяющего как спроектировать действия аудитора, так и спрогнозировать возможные нарушения (табл. 2).
Таблица 2 – Чек-лист аудита Due diligence
|
№ п\п |
Вопрос |
Ответ |
|
|
да |
нет |
||
|
|
Разработаны ли основные стратегические цели и показатели компании? |
|
|
|
|
Удовлетворяют ли цели компании SMART-принципу (конкретны, измеримы, согласованы между собой, достижимы, определены во времени)? |
|
|
|
|
Соответствуют ли принятые стратегии текущему уровню компании (организационная структура, финансовое положение, потенциал, пр.)? |
|
|
|
|
Соответствует ли организационная структура поставленным целям и текущей деятельности? |
|
|
|
|
Соответствует ли формальная организационных структур фактической? |
|
|
|
|
Регламентированы ли основные бизнес-процессы компании? |
|
|
|
|
Выявлены ли установленные земельному участку ограничения, включая вхождение участка в зоны с особыми условиями использования территории? |
|
|
Традиционно, в рамках аудита Due diligence для оценки правовой чистоты будущей сделки активы компании для инвестиционных вложений оценивают по ключевым аспектам (правоустанавливающие документы, фактическое наличие и состояние активов, наличие обременений по ним и др.); анализируют действующие судебные процессы и исполнительные производства, основные бизнес-процессы; проверяют материальные ресурсы, задействованные в производстве и права на них.
Сопоставляют списки фактически работающих сотрудников со штатным расписанием и зарплатными ведомостями. Проверяют контрагентов по выданным и полученным займам, кредитные договоры и поручительства [10].
Однако, учитывая виды аудита Due diligence и ключевые направления исследования по ним, следует внести коррективы, расширить этапы проверки с учетом присущей всем направлениями специфики и закрепить их в качестве основы методики процедуры Due diligence (рис. 2).
|
Запросить выписку из ЕГРЮЛ в налоговой инспекции (или на специальной странице сайта ФНС) |
|
Исследовать информацию о прочих задолженностях, об открытых исполнительных производствах на сайте ССП (службы судебных приставов)
|
|
2 этап
|
|
Проверить репутацию можно изучив отзывы о фирме, рейтинги и «чёрные» списки, учитывая распространенность заказных, проплаченных отзывов. Рассмотреть возможность непосредственной связи напрямую с клиентами/контрагентами проверяемого лица. оценить конкурентные позиции компании на рынке, на котором она осуществляет свою деятельность |
|
4 этап
|
|
5 этап
|
|
Выявить наличие и объем внешней и иной задолженности |
|
1 этап |
|
3 этап
|
|
Проверить, как часто компания участвует в судебных тяжбах на сайте Росправосудия, на сайте арбитражных судов, в Картотеке арбитражных дел.
|
|
6 этап
|
|
Узнать о налоговой задолженности на сайте ФНС
|
|
Проверить наличие и срок действия лицензий на сайте лицензирующих органов конкретного вида деятельности (на сайтах МВД, МЧС, Минстроя, Роспотребнадзора и т. д.) Информация по лицензиям и лицензирующим органам в Федеральном законе от 04.05.2011 № 99-ФЗ (ред. от 31.12.2017) «О лицензировании отдельных видов деятельности» [18] |
|
Проверить принадлежность товарного знака на сайте Федеральной службы по интеллектуальной собственности, патентам и товарным знакам (если он зарегистрирован на другую компанию, это признак надежности)
|
|
Проверить директора на номинальность: на странице «полезные сервисы» на сайте МВД РФ проверяем действительность паспортных данных директора. Проверить, сколько юридических лиц зарегистрировано на директора (чем больше организаций, тем выше вероятность, что директор номинальный, а фирма-«однодневка»)
|
|
Убедиться в правильности оформления всех документов с точки зрения их соответствия законодательству и внутренним правилам компании. Удостовериться в правильности и своевременности подачи налоговой и статистической отчетности.
|
|
Проверить данные о банкротстве, ликвидации на сайте вестника государственной регистрации, на Федеральном ресурсе
|
|
10 этап
|
|
11 этап
|
|
9 этап
|
|
8 этап
|
|
7 этап
|
|
12 этап
|
|
Убедиться в том, что руководство компании является достаточно компетентным для реализации намеченных планов |
Рис. 2 – Этапы аудита Due diligence.
Оценивая возможные ответы в чек-листе, существующие нарушения, а также вопросы, изучаемые аудитором при осуществлении поэтапного аудита Due diligence, возможно выявление следующих противоправных действий: денежные потери и утрата материальных активов, в том числе наложения взысканий на имущество фирмы; налоговые проверки и доначисления; недобросовестная конкуренция, в том числе, возникновение таких корпоративных конфликтов, как захват активов и недружественное поглощение; приобретение акций и других ценных бумаг по завышенной цене; неисполнение обязательств компанией-должником; оспаривание заключенных сделок (наиболее крупных контрактов) и признание сделок недействительными; отзыв либо приостановление лицензий; недобросовестные действия конкурентов; утрата деловой репутации; инициирование судебных разбирательств и их негативные последствия; привлечение руководства к административной, субсидиарной и уголовной ответственности; причинение убытков или утраты нематериальных активов (Goodwill), в частности репутации компании, интеллектуальной собственности (товарного знака, ноу-хау, изобретения, коммерческой идеи); отмена регистрации патента, существующего товарного знака; потеря или неполучение необходимых разрешений или лицензий, от которых зависит реализация сделки, проекта; отмена сделки (в том числе приобретения объекта или компании) вследствие нарушения антимонопольного законодательства [19, 20].
Несмотря на сложность работы по выявлению аспектов правовой безопасности при аудите Due diligence, проведенная процедура обеспечивает не только оптимизацию финансово-хозяйственной деятельности, но и позволяет оперативно вносить изменения при обнаружении отклонений, вырабатывать конкретные управленческие рекомендации по корректировке бизнес-процесса.
Выводы. Таким образом, в сложившейся системе аудита Due diligence четко выделяется ряд направлений, нуждающихся в существенных изменениях, а именно, приведение к единообразию методик проверки и оценки экономических правонарушений, расширение границ проверки. Кроме того, выделяемые в рамках аудита Due diligence юридическое, финансовое, налоговое, управленческое, маркетинговое и техническое направления из-за содержащихся в них специфичных особенностей требуют включения их в методические разработки, а предложенные рекомендации позволят усовершенствовать методику аудита.
Представленный алгоритм проведения аудита Due diligence позволит определить потенциал компании, ее слабые и сильные стороны, укрепить и обеспечить стабильность правовой безопасности компании, создать условия для получения полноценной и надежной информации инвесторами и партнерами. Кроме того, предлагаемые элементы аудита Due diligence значительно повысят потенциал этого вида контрольной и экспертно-аналитической деятельности.
